替考该当何罪

替考该当何罪

作者：南方周末记者 习宜豪 南方周末实习生 张维

发自：河南郑州 2014-06-19 10:39:53 来源：南方周末

2014年6月5日，济南，民警在做王某的工作，让他指出做枪手的学生。 （CFP/图）

拿着雇主身份证和准考证直接进场替考，被称作“硬考”。而通过伪造证件瞒过审查进行替考则被称为“软考”。“软考”有伪造居民身份证罪可以规制，而最明目张胆的“硬考”，不符合聚众扰乱公共秩序罪的构成要件，反而可以逃避刑罚。

2014年6月17日，针对央视报道湖北大学生到河南开封杞县等考点参加高考替考一事，河南省招办回应，在今年的高考工作中，河南省已经查实违规违纪考生165人，其中127人替考。

早在2年前，2012年6月7日，南方周末以《枪手在行动》和《买“枪”：两万五，上一本》为题报道了河南多所高校大学生在替考中介的组织下到河南杞县、山西应县等地参加替考的事实。不久，组织去杞县等地替考的张某、李某和组织去应县等地替考的谢某、任某龙均被公安机关抓获。

同样是组织替考，这四个人面临的法律惩罚却不尽相同。张某和李某最终没有被起诉；谢某和任某龙各获刑11个月。

截然相反的命运，源于不同的替考方式。

在高考替考的产业链条中，拿着雇主的身份证和准考证直接进场替考，被称作“硬考”。而通过伪造证件，瞒过监考老师审查进行替考则被称为“软考”。

在过往的判例中，对“软考”的处罚有明确的法律依据，比如，以伪造居民身份证罪判处组织者有罪。而面对“硬考”替考的组织者——最明目张胆的，公诉机关却有点无奈。

谢某和任某龙组织替考的方式正是“软考”。河南省长葛市检察院指控，谢某和任某龙通过为替考人员伪造居民身份证和准考证，用于在山西应县等高考考点参加替考，应当以伪造居民身份证罪追责。最终，法院认可了公诉机关的指控罪名。

没被起诉的张某和李某，采取的是“硬考”手段。河南省开封市公安机关查明，两人出钱收买多名在校大学生，付定金让他们备考，并在2012年6月6日开车将多名大学生接到考点，替考者携带被替考者证件直接进入考场替他人参加高考。

据河南《大河报》报道，替考者张某和李某被抓获后，如何定罪成了难题。警方认为，组织高考替考的行为扰乱了国家正常的高考秩序，情节严重，符合聚众扰乱社会秩序罪的构成要件，应受刑罚处罚。

但检察院认为，组织替考的行为一般都秘密进行，不同于聚众扰乱社会秩序罪的“聚众”行为；此外，聚众扰乱社会秩序罪的“扰乱”，一般是通过群体的软暴力，造成社会秩序的混乱与社会心理的不安，非法组织他人替考的行为明显不具有这些特征。

尽管检方也认为组织替考行为“造成的社会负面影响极大”，危害程度达到了应受刑罚处罚的程度，但是因为法律没有明文规定其为犯罪行为，不能定罪和处以刑罚（即“罪刑法定”原则）。

在上述报道中，检察官还建议在刑法的扰乱公共秩序罪中增设“非法组织替考罪”。

南方周末记者查询了部分国家和地区的做法。

在美国，考试作弊可能触及危害国家安全罪。据新华社报道，2002年，美国执法部门在国内13个州以及首都华盛顿逮捕了58名在托福考试中作弊的外 国留学生。大多数人涉嫌花钱请人代考，还有一部分则是专门替他人考试的“枪手”。美国司法部官员在声明中说，在托福考试中作弊是对美国国家安全的威胁，所 有被逮捕的学生都面临阴谋欺诈的指控，如果指控成立，将面临最高5年监禁和25万美元罚款的处罚。

在香港，按照《刑事罪行条例》的相关规定，替考按照虚假文书犯罪论处，如果定罪可判刑14年监禁。

专门为考试作弊立法的，是台湾。台湾地区“刑法”第137条规定了“妨害考试罪”：对于依考试法举行之考试，以诈术或其他非法之方法，使其发生不正确之结果者，处一年以下有期徒刑、拘役或300新台币以下罚金；前项之未遂犯罚之。

“妨害考试罪”将替考者和组织替考者甚至被替考者都纳入规范，不过，依照“考试法”，这个罪名针对的主要是公务员考试。而高中、大学入学等定期举行的大规模考试，不在其约束范围之内，视情况一般以伪造文书（伪造应考资格）罪等论处。

曾有“立法委员”在2005年7月对“妨害考试罪”提出修正案，希望加大处罚力度，并将全岛入学考试都纳入规范。但从2014年最新的一次修订来看，这种建议并未得到采纳。

“目前，很难找到一个比较合适的罪名去规制这一类行为。”北京大学法学院副教授车浩认为，替考行为很难说是侵犯某个个人的利益，可视作对高考这种录 取秩序的破坏。我国刑法中“妨害社会管理秩序”的相关罪名，已经保护了公共、社会、教学、经营管理秩序，公平录取的高考秩序重要性不会低于上述几种。他认 为，我国很有必要从立法上保护高考秩序。